慈善組織財產(chǎn)在法律上具有特殊性，即社會公共性。與一般民事主體的不同，慈善組織財產(chǎn)是不能被慈善組織隨意支配的，其所有權受到一定的限制，雖然名義上歸屬于慈善組織，但實質(zhì)上是慈善組織受“社會公眾”之托管理的“公眾之財”。按照《慈善法》的規(guī)定，這種社會公共性主要體現(xiàn)在三個方面：第一，慈善組織應當根據(jù)章程和捐贈協(xié)議的規(guī)定使用財產(chǎn)，第二，慈善組織財產(chǎn)應當全部用于實現(xiàn)公益慈善目的，第三，慈善組織的財產(chǎn)不得在發(fā)起人、捐贈人以及慈善組織成員中分配。
毋庸諱言，慈善組織的發(fā)展需要資金的保障，為了獲得更多的資金支持慈善事業(yè)，也為了降低通貨膨脹帶來的損失，慈善組織需要對一時閑置不用的資金進行投資。我們知道，國際上很多慈善組織的主要收入來源就是保值增值投資性收入，例如，福特基金會是由福特家族出資2.5萬美元在1936年設立的，但是通過投資，該基金會在2007年的資產(chǎn)已經(jīng)增值到了137億美元；蓋茨基金會堅持投資的“多樣性”和“保守性”，在2014年以443億美元的總資產(chǎn)獲得了15億美元的投資收益。
與國外相比，我國慈善組織在投資方面還處于起步階段。按照有關研究人員收集到的2014年數(shù)據(jù)，全國共有973家基金會參與投資活動，約占當年基金會總數(shù)的30%，基金會的凈資產(chǎn)高達1057億元，捐贈收入達到343億元，但投資收益不足29億元，大約只占當年收入的7%。由此可見，與國外基金會相比，我國大部分基金會在投資方面持非常保守與謹慎的態(tài)度。與之相對，也存在另一種情況，極少數(shù)的慈善組織發(fā)起人利用慈善組織進行所謂的“對外投資”，實質(zhì)上是在挪用甚至侵占基金會的合法財產(chǎn)?？傮w上說，當下慈善組織保值增值投資活動存在兩個方面的問題，一方面是“不敢投資”，基金會參與投資活動的比例不高，投資收入占總收入的比重不高，以不作為的方式阻礙慈善事業(yè)發(fā)展，另一個方面是“什么都敢投”，以亂作為的方式違法投資、損害慈善組織的合法權益。雖然第一個方面的問題是主流，但第二個方面的問題之存在正是立法目的所在。
由于慈善組織財產(chǎn)的社會公共性，為保護慈善財產(chǎn)、防范慈善組織的財產(chǎn)運用所存在的各種風險，慈善組織的保值增值投資活動理應受到特別的規(guī)范。
應對當前慈善組織保值增值投資活動的突出問題與矛盾，民政部出臺的《暫行辦法》規(guī)定具有如下三大特征：
一、 對保值增值的合法、安全、有效三大原則進行了細化
在《暫行辦法》公布之前，對保值增值活動的規(guī)定主要在基金會相關政策法規(guī)中有所體現(xiàn)，但均是原則性的規(guī)定?！痘饡芾項l例》第二十八條規(guī)定，“基金會應當按照合法、安全、有效的原則實現(xiàn)基金的保值、增值”。2012年，民政部印發(fā)《關于規(guī)范基金會行為的若干規(guī)定（試行）》。該規(guī)定對保值增值活動做了一些補充規(guī)定，比如，“基金會進行保值增值活動時，應當遵守以下規(guī)定：1.基金會進行保值增值應當遵守合法、安全、有效的原則。符合基金會的宗旨，維護基金會的信譽，遵守與捐贈人和受助人的約定，保證公益支出的實現(xiàn)；2.基金會可用于保值增值的資產(chǎn)限于非限定性資產(chǎn)、在保值增值期間暫不需要撥付的限定性資產(chǎn)；3.基金會進行委托投資，應當委托銀行或者其他金融機構進行。”
這些規(guī)定雖然給基金會的投資行為指明了一個大方向，但依然是缺乏具體的規(guī)范與指引。在實務操作中，慈善組織、基金會的管理人員對到底什么是“合法、安全、有效”，一直存在疑問。此次，新頒布的《暫行辦法》就等于是給了基金會的管理人員一個明確清晰的回答。
第一，合法性原則要求慈善組織所采取的投資行為必須是法律法規(guī)所允許的?！稌盒修k法》第十四條明確規(guī)定，“慈善組織在開展投資活動時，其負責人、理事和工作人員應當遵守法律法規(guī)和本組織章程的規(guī)定，嚴格履行忠實、謹慎、勤勉義務。慈善組織在開展投資活動時有違法違規(guī)行為，致使慈善組織財產(chǎn)損失的，相關人員應當承擔相應責任。”
這就是對合法性原則進一步的闡釋，慈善組織在開展投資活動時，不僅要遵守法律法規(guī)，還需要遵守本組織章程，對于違反信義義務（即fiduciaryduty，包括忠實、謹慎、勤勉等義務）的負責人、理事和工作人員需要依法承擔相應的民事賠償責任。
第二，安全性原則要求慈善組織在投資中應當盡量避免損失，注重投資的安全性?！稌盒修k法》第六條規(guī)定，“慈善組織在投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品時，應當審慎選擇，購買與本組織風險識別能力和風險承擔能力相匹配的產(chǎn)品。”“慈善組織開展委托投資的，應當選擇中國境內(nèi)有資質(zhì)從事投資管理業(yè)務，且管理審慎、信譽較高的機構。”第十三條還規(guī)定了，“慈善組織應當根據(jù)投資活動的風險水平以及所能承受的損失程度，合理建立止損機制。慈善組織可以建立風險準備金制度。”這些都是從安全性原則的角度所進行的規(guī)定。
此外，《暫行辦法》還規(guī)定了財務和資產(chǎn)管理制度中的投資制度（第八條）、重大投資的決策程序（第九條）、禁止性的投資活動（第七條）以及前文已提及的負責人員的法律責任（第十四條第二款）等條款，以確保在投資活動中始終貫徹安全性原則。
第三，有效性原則，是指慈善組織為實現(xiàn)財產(chǎn)的保值增值，在合法和安全的前提下，應該以獲取更多的收益為目標。與去年年底頒布的征求意見稿相比，《暫行辦法》中未強制規(guī)定重大投資的最低限額的計算方式，也未強制規(guī)定慈善組織購買的理財產(chǎn)品、債券、信托產(chǎn)品以及投資項目的品種、比例，充分尊重了慈善組織作為投資主體的自主意志，沒有“一刀切”。據(jù)此，慈善組織應根據(jù)自身的能力在不損害慈善組織公益性和財產(chǎn)安全性的前提下，力爭投資的有效性，充分、高效地運用慈善財產(chǎn)。
二、 以負面清單等新方式對慈善組織的投資活動進行了規(guī)范與引導
《暫行辦法》從以下四個角度規(guī)范了慈善組織的保值增值投資活動，確保慈善組織的公益性不受影響：
?。ㄒ唬Υ壬平M織可用于投資的財產(chǎn)進行了明確。慈善組織可用于投資的資產(chǎn)限于非限定性資產(chǎn)和在投資期間暫不需要撥付的限定性資產(chǎn)（第五條），投資活動應在確保年度慈善活動支出符合法定要求和捐贈財產(chǎn)及時足額撥付的前提下開展（第三條）；
?。ǘΥ壬平M織投資活動進行了正面引導。慈善組織在投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品時，應當審慎選擇，購買與本組織風險識別能力和風險承擔能力相匹配的產(chǎn)品；慈善組織進行股權投資的，被投資方的經(jīng)營范圍應當與慈善組織的宗旨和業(yè)務范圍相關；慈善組織開展委托投資的，應當選擇中國境內(nèi)有資質(zhì)從事投資管理業(yè)務，且管理審慎、信譽較高的機構（第六條）。
?。ㄈ┮?guī)定了慈善組織投資活動的“負面清單”，即明確了慈善組織八項不得進行的投資活動。有了這“八項紀律”，未來慈善組織投資活動等于是有了一個紅線與底線。《暫行規(guī)定》第八條中的八項禁止性規(guī)定包括：
1) 不得直接買賣股票；
2) 不得直接購買商品及金融衍生品類產(chǎn)品；
3) 不得投資人身保險產(chǎn)品；
4) 不得以投資名義向個人、企業(yè)提供借款；
5) 不得從事不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的投資；
6) 不得從事可能使本組織承擔無限責任的投資；
7) 不得從事違背本組織宗旨、可能損害信譽的投資；
8) 不得開展非法集資等國家法律法規(guī)禁止的其他活動。
?。ㄋ模┩ㄟ^加強慈善組織的內(nèi)部治理的方式規(guī)范投資行為。這些內(nèi)部治理規(guī)定包括：1）建立投資管理制度。慈善組織應當在財產(chǎn)和資產(chǎn)管理制度中添加規(guī)定內(nèi)容的投資管理制度；2）建立重大投資的決策機制；3）規(guī)范慈善組織投資中的關聯(lián)交易、建立利益回避機制；4）慈善組織投資應當建立專項檔案、投資止損機制并且可以建立風險準備金制度；5）慈善組織的負責人、理事和工作人員的忠實、謹慎、勤勉義務等。
三、 加強了對投資活動的行政監(jiān)管與社會監(jiān)督
在民政部門的行政監(jiān)管方面，《暫行辦法》第十六、十七條規(guī)定了：“民政部門可以要求慈善組織就投資活動、風險控制、內(nèi)部管理等事項作出說明，必要時可以進行約談。慈善組織將不得用于投資的財產(chǎn)用于投資，民政部門依據(jù)《慈善法》第九十九條的有關規(guī)定進行處罰。慈善組織違反本辦法規(guī)定，民政部門可以給予警告，并責令限期改正。”
第十八條則規(guī)定了社會監(jiān)督，“慈善組織的財務和資產(chǎn)管理制度、重大投資情況應當依法依規(guī)向社會公開，接受社會監(jiān)督。”
2018年9月1日開始施行的《慈善組織信息公開辦法》實際上已為投資活動的信息公開做出了相應的規(guī)定。依照該辦法第四、十二、十三條的規(guī)定，慈善組織的財務和資產(chǎn)管理制度作為基本信息在形成之日起30內(nèi)要在慈善中國網(wǎng)上向社會公開、重大投資以及關聯(lián)交易發(fā)生后的30日內(nèi)要在慈善中國網(wǎng)上向社會公開其具體內(nèi)容和金額。讓一切都發(fā)生在陽光之下，可以有效地引入社會監(jiān)督，預防腐敗。
此外，須提醒大家注意的是，《暫行辦法》不僅適用于慈善組織，還適用于一部分不具有慈善組織屬性的社會組織。
《暫行辦法》第十九條規(guī)定：“未認定為慈善組織的基金會、具有公益性捐贈稅前扣除資格的社會團體和社會服務機構開展投資活動應當遵守本辦法規(guī)定。”《暫行辦法》的適用范圍不是僅限于具有慈善組織屬性的三類社會組織，還適用于所有的基金會、具有公益性捐贈稅前扣除資格的社會團體和社會服務機構。
除了以上三大亮點之外，隨著《暫行辦法》正式頒布，我們有兩點期待，一是期待慈善組織可以借此機會提升自己的投資能力；二是期待民政部門提升相關服務與加強執(zhí)法能力建設。
慈善組織的投資活動備受關注，同時也是長期以來困擾慈善組織的難題之一。慈善組織更好地提高投資能力，除了嚴格遵守《暫行辦法》的規(guī)定以外，更應當在合法、安全、有效的原則下，提高決策機構投資管理能力，根據(jù)慈善組織自身的慈善目的與投資能力選擇合適的投資戰(zhàn)略，進一步細化投資管理制度、提升風險防控意識，接受社會監(jiān)督，讓投資活動真正貫徹合法、安全與有效三原則。
《暫行辦法》為合法與違法的投資活動劃了一條清晰的界線，對禁止性的投資活動進行了規(guī)定，并沒有對慈善組織投資的種類、比例進行強制性規(guī)定，留給了慈善組織很大的自主決策空間，是一個尊重社會組織依法自治原則的好規(guī)定。但與此同時，擺在各級民政部門面前的是兩大課題，一是服務，二是執(zhí)法。
關于服務，我們建議，在總結經(jīng)驗的基礎上，各級民政部門可以探索，按照《暫行辦法》的規(guī)定推出財務和資產(chǎn)管理制度“投資管理條款示范文本”，并可根據(jù)實際情況不定期出臺不具有法律約束力的“慈善組織投資活動指引”，為慈善組織規(guī)范投資活動給出進一步的參考與指引。
關于執(zhí)法，我們建議，各級民政部門應當督促慈善組織依法自查、公開有關投資活動信息、按照《暫行辦法》規(guī)定依法開展投資活動的同時，應當加強行政執(zhí)法能力建設，在慈善組織出現(xiàn)違反“八項紀律”等違法行為時，應該及時主動地實施行政處罰，做到有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究。
最后，《慈善組織信息公開辦法》、《暫行辦法》在今年下半年的頒布，標志著《慈善法》自2016年9月1日實施以來，需要民政部出臺的配套規(guī)定，已基本出齊、告一段落。今后就是知法、學法、守法、執(zhí)法的階段，廣大慈善組織從業(yè)人員、社會各界、各級民政部門以及其他有關部門應更加全面地學習與貫徹《慈善法》與配套規(guī)定。
“政社分開、權責明確、依法自治”的現(xiàn)代社會組織制度基本建立，也需要社會組織在投資活動方面實現(xiàn)規(guī)范化與專業(yè)化?！稌盒修k法》的頒布，也預示著未來社會組織在投資活動方面也需加強自律與規(guī)范，慈善組織立法只是開了一個頭。